全球前10大手機廠(chǎng)商中，已經(jīng)有5家是中國企業(yè)。

　　根據Gartner的統計，2013年三季度，中興、華為、聯(lián)想、TCL通訊、宇龍酷派分別以3.0%、3.0%、2.9%、2.7%、1.9%的市場(chǎng)份額，分列全球市場(chǎng)第5、6、7、8、10名。

　　這些有著(zhù)很好成本控制力且進(jìn)取心十足的中國廠(chǎng)商，正覬覦在全球各個(gè)市場(chǎng)取得更大的突破。然而，對于專(zhuān)業(yè)的“專(zhuān)利流氓”來(lái)說(shuō)，他們正是送上門(mén)來(lái)的絕佳中國“大肥羊”。

　　專(zhuān)利流氓(Patent Troll)，又稱(chēng)專(zhuān)利蟑螂、專(zhuān)利鯊魚(yú)，是指那些沒(méi)有實(shí)體業(yè)務(wù)、主要通過(guò)積極發(fā)動(dòng)專(zhuān)利侵權訴訟而生存的公司。由于沒(méi)有實(shí)體業(yè)務(wù)，國際上又稱(chēng)其為NPE(Non-Practicing Entities，非執業(yè)實(shí)體)。Intellectual Ventures(高智發(fā)明)、Interdigital、Acacai等都是其中的赫赫有名者。

　　根據Patent Freedom的統計，每年NPE在全球發(fā)動(dòng)的專(zhuān)利訴訟呈不斷上升之勢，2004年為588件，到2011年已經(jīng)上升到4602件。蘋(píng)果(540.98, -12.15, -2.20%)、惠普(28.34, 0.68, 2.46%)、三星、AT&T、戴爾(13.86, 0.00, 0.00%)、索尼(17.18, 0.02, 0.12%)、HTC等名聲在外的大公司都是NPE訴訟攻勢中的最頻繁被告，例如蘋(píng)果公司僅2012年就遭遇44起這類(lèi)訴訟。

　　“一部智能手機中，各種專(zhuān)利費用已占到出廠(chǎng)價(jià)的約8%-10%。”宇龍酷派常務(wù)副總裁李斌在接受21世紀經(jīng)濟報道記者采訪(fǎng)時(shí)表示。

　　TCL通訊(2618：HK)CEO郭愛(ài)平則對21世紀經(jīng)濟報道記者表示，為了把自己的專(zhuān)利利益最大化，有些廠(chǎng)商除了自己收費外，還把專(zhuān)利賣(mài)一部分給別人，以獲得超額、不公平的專(zhuān)利費，“尤其一些廠(chǎng)商自己不做手機后，你跟他交叉授權也沒(méi)有用”。

　　“我們一直在關(guān)注微軟(36.91, -0.25, -0.67%)收購諾基亞(8.03, 0.09, 1.13%)手機業(yè)務(wù)的事態(tài)進(jìn)展。”一位業(yè)內人士表示，這場(chǎng)交易并不會(huì )讓諾基亞離開(kāi)手機市場(chǎng)，它只是換了另一種運營(yíng)模式介入，“對于諾基亞龐大專(zhuān)利資產(chǎn)的運營(yíng)，及對手機產(chǎn)業(yè)的影響，需要更加積極、謹慎的觀(guān)察”。

　　專(zhuān)利流氓的血盆大口

　　2013年9月，微軟(MSFT：NASDAQ)斥資37.9億歐元收購了諾基亞(NOK：NYSE)手機業(yè)務(wù)，同時(shí)花費16.5億歐元購買(mǎi)了諾基亞專(zhuān)利為期10年的授權。“我們可以獲得諾基亞專(zhuān)利的使用權，但不會(huì )得到專(zhuān)利本身的所有權。”微軟總法律顧問(wèn)布拉德·史密斯(Brad Smith)當時(shí)對外表示。

　　諾基亞為什么沒(méi)有同時(shí)把專(zhuān)利也賣(mài)給微軟？業(yè)界普遍猜測：擁有移動(dòng)通信行業(yè)不少核心、優(yōu)質(zhì)專(zhuān)利的諾基亞，今后很可能將繼續通過(guò)其持有的專(zhuān)利組合，收取不菲的專(zhuān)利費。諾基亞法律發(fā)言人馬克·達蘭特亦在該收購交易披露后表示：“直到現在，諾基亞并沒(méi)有大量地對外許可自己的專(zhuān)利，但是當手機業(yè)務(wù)剝離后，我們將會(huì )嘗試進(jìn)行技術(shù)對外許可。”

　　歐盟競爭專(zhuān)員杰奎因·阿爾穆尼亞(Joaquin Almunia)在2013年年底就嚴詞警告諾基亞，不要成為“專(zhuān)利流氓”，稱(chēng)諾基亞如果試圖以流氓的方式利用其專(zhuān)利，會(huì )毫不猶豫地提起反壟斷訴訟。

　　目前，微軟收購諾基亞的交易正處于中國商務(wù)部的審查程序之中。不少中國手機企業(yè)擔心，剝離了手機業(yè)務(wù)的諾基亞，可能提出巨額專(zhuān)利授權費，這將限制市場(chǎng)的公平競爭，削弱中國手機企業(yè)的競爭力。

　　21世紀經(jīng)濟報道記者從相關(guān)手機廠(chǎng)商處獲悉，除了商務(wù)部，國家發(fā)改委也加入到對這一交易的審查中。

　　諾基亞會(huì )否成為“專(zhuān)利流氓”尚無(wú)定論，但這家公司于2012年8月出售的部分專(zhuān)利已經(jīng)成為射向中國廠(chǎng)商的專(zhuān)利之箭。將中興通訊、華碩推上德國被告席的Vringo即為諾基亞所售專(zhuān)利的收購者之一。

　　無(wú)論從哪個(gè)角度看，Vringo都極具“專(zhuān)利流氓”的特征。Vringo自稱(chēng)運營(yíng)著(zhù)一個(gè)移動(dòng)社交應用的發(fā)布平臺，但這部分實(shí)體業(yè)務(wù)已經(jīng)幾乎不產(chǎn)生收入。該公司截至2013年9月30日的三季度財報顯示，其營(yíng)收僅為5萬(wàn)美元，總運營(yíng)費用卻達1122.6萬(wàn)美元，凈虧損1056萬(wàn)美元。

　　Vringo的最主要商業(yè)模式就是通過(guò)收購等方式獲得專(zhuān)利，然后在全球市場(chǎng)針對所謂的“大肥羊”公司發(fā)起專(zhuān)利訴訟，并尋求獲得專(zhuān)利授權費。

　　2012年7月19日，Vringo公司經(jīng)歷了一次控制權變更，隨后的8月份，便宣布從諾基亞購買(mǎi)包括通信管理、數據和信號傳輸、移動(dòng)管理、頻率資源管理與服務(wù)等在內的約500項專(zhuān)利，涉資2200萬(wàn)美元。

　　微軟就是Vringo相中的“大肥羊”之一。2013年5月30日，微軟在經(jīng)過(guò)一番法庭較量后與Vringo達成和解協(xié)議，微軟向Vringo賠償100萬(wàn)美元，并在今后就相關(guān)專(zhuān)利支付一定比例的授權費。與此同時(shí)，微軟還向Vringo轉讓6項專(zhuān)利。

　　從諾基亞獲得專(zhuān)利轉讓前后，Vringo開(kāi)始對中興通訊展開(kāi)全球訴訟行動(dòng)。目前，雙方在這一組合訴訟中互有攻守，勝敗難料。

　　中興通訊(000063.SZ；0763：HK)全球知識產(chǎn)權總監沈劍鋒對21世紀經(jīng)濟報道記者表示，目前專(zhuān)利運營(yíng)公司從量級來(lái)區分，主要包括兩類(lèi)：超大型專(zhuān)利運營(yíng)公司，以及中小型專(zhuān)利運營(yíng)公司。前者比如InterDigital、IV、Acacai等，一般由實(shí)體公司轉型或通過(guò)規模并購，擁有巨量的專(zhuān)利資產(chǎn)；后者一般通過(guò)自身研發(fā)或并購，擁有少量的專(zhuān)利資產(chǎn)。

　　但這兩類(lèi)公司在最終訴求方面相差無(wú)幾，主要就是通過(guò)對其擁有的專(zhuān)利資產(chǎn)包進(jìn)行戰略合作、資產(chǎn)運營(yíng)、資本化，比如常見(jiàn)的專(zhuān)利出售、專(zhuān)利許可和專(zhuān)利訴訟，以獲取收益。其中，專(zhuān)利訴訟是他們最核心打擊武器，通過(guò)發(fā)起大規模訴訟，迫使部分被告獲取早期和解，然后用這些資金繼續跟其目標對象訴訟，賺取最大收益。這類(lèi)公司通過(guò)專(zhuān)利運營(yíng)收益再吸引投資者或促進(jìn)股價(jià)上漲，獲得新的資金用于進(jìn)一步研發(fā)創(chuàng )造專(zhuān)利或收購專(zhuān)利，再繼續進(jìn)行專(zhuān)利包運營(yíng)行為，形成循環(huán)。

　　“隨著(zhù)中國公司的規模越來(lái)越大，并以更大的力度走向海外市場(chǎng)，就越有可能成為暴露于‘專(zhuān)利流氓’狙擊槍之下的‘大肥羊’。”沈劍鋒說(shuō)。

　　根據Patent Freedom的統計，華為和聯(lián)想在2012年均遭遇了13起由“專(zhuān)利流氓”公司發(fā)起的訴訟，而僅2013年上半年，華為所遭遇的這類(lèi)訴訟案件又上升到15件。

　　“大肥羊”的反擊戰

　　沈劍鋒向21世紀經(jīng)濟報道記者強調，中興通訊非常重視自主知識產(chǎn)權的保護并尊重其他公司的知識產(chǎn)權，目前中興已在全球布局5萬(wàn)余件專(zhuān)利、1.4萬(wàn)件已授權專(zhuān)利，尤其在LTE領(lǐng)域已聲明基本專(zhuān)利800多件，全球占比達10%，但“中興反對無(wú)序的知識產(chǎn)權濫用及濫訴行為”。

　　而實(shí)體企業(yè)如果一旦被“專(zhuān)利流氓”盯上，首先一定要確保在利益最大化的原則下制定策略，其次，綜合運用常規手段，比如積極應訴，主張不侵權或對方專(zhuān)利無(wú)效，啟動(dòng)反訴，等，及非常規手段來(lái)應對。

　　事實(shí)上，中興通訊和華為就在不久前的一場(chǎng)應對InterDigital的專(zhuān)利侵權訴訟取得了初步勝利。

　　作為一家大型NPE，InterDigital擁有近20000件專(zhuān)利(或專(zhuān)利申請)，并宣稱(chēng)在無(wú)線(xiàn)通訊領(lǐng)域擁有多項2G、3G和4G標準專(zhuān)利。2011年7月，InterDigital在美國國際貿易委員會(huì )(ITC)及聯(lián)邦地區法院指控中興通訊等企業(yè)侵犯其專(zhuān)利，要求啟動(dòng)337調查并發(fā)布排除令，禁止被訴公司在美國銷(xiāo)售3G移動(dòng)設備。

　　2013年12月20日，美國就InterDigital訴中興通訊等專(zhuān)利侵權一案，ITC行政法官做出最終裁定，中興通訊沒(méi)有違反337條款，不侵犯原告起訴七項中的六項專(zhuān)利權，其余一項也被認定為專(zhuān)利無(wú)效。中興通訊與InterDigital在聯(lián)邦地區法院的訴訟還在較量階段。

　　沈劍鋒表示，2013年，中興通訊已在美國連勝由Interdigital、TPL、Flashpoint等3起專(zhuān)利運營(yíng)公司發(fā)起的337調查。

　　回顧應訴過(guò)程，沈劍鋒對21世紀經(jīng)濟報道記者表示，InterDigital自2011年起發(fā)起訴訟開(kāi)始，中興通訊就組建了包括技術(shù)、商務(wù)、法律及品牌、證券等相關(guān)應訴團隊，并選聘具有豐富ITC訴訟經(jīng)驗的律所積極進(jìn)行應訴。整體應對過(guò)程中，既包括針對InterDigital訴訟的常規應訴抗辯點(diǎn)進(jìn)行反擊，比如涉案專(zhuān)利的全球無(wú)效、不侵權抗辯及產(chǎn)品的回避設計分析，亦包括針對InterDigital的主動(dòng)性反擊，包括在國內反訴、反壟斷調查準備等。

　　在整體策略上，除了積極進(jìn)行應訴抗辯、主動(dòng)反擊外，中興通訊亦與其他共同被告進(jìn)行了深度聯(lián)合，在應訴策略和資源分配上都進(jìn)行了合作。

　　“聯(lián)合收購也是中興尋求解決與InterDigital糾紛的方案之一。”沈劍鋒向21世紀經(jīng)濟報道記者透露，目前中興通訊正積極跟蹤并參與業(yè)內主要公司、專(zhuān)利防御聯(lián)盟針對InterDigital公司的收購項目。

　　華為方面則對21世紀經(jīng)濟報道記者表示，2011年7月收到InterDigital的訴訟以來(lái)，華為一方面進(jìn)行了積極的應訴，另一方面在美國和中國的法院先后提起了反訴，并針對InterDigital濫用基本專(zhuān)利行為向中國、歐洲和美國政府提出了反壟斷投訴。2013年10月份，華為在中國的反訴收到了廣東省高院作出的二審生效判決，華為的大部分主張得到了支持。兩個(gè)月后，華為在美國國際貿易委員會(huì )的最終決定中也獲得了勝訴，InterDigital所有相關(guān)專(zhuān)利都被判無(wú)效或不侵權。2012年12月23日，華為與InterDigital公司達成和解，雙方撤銷(xiāo)相關(guān)訴訟，并通過(guò)仲裁解決部分爭議。

　　歐美政府取態(tài)微妙變化

　　在沈劍鋒看來(lái)，對InterDigital的勝訴展示了中興通訊對抗專(zhuān)利經(jīng)營(yíng)公司濫訴決心和應訴能力，客觀(guān)上也鼓舞了中國公司在海外，包括ITC進(jìn)行知識產(chǎn)權訴訟的信心。

　　“本次勝訴在一定層面上能體現美國司法行政體系近期對專(zhuān)利經(jīng)營(yíng)公司態(tài)度的轉變。”沈劍鋒對記者表示，這種轉變在

　　于，由先前的克制容忍轉變?yōu)榉e極規制，“這將極大鼓勵實(shí)體企業(yè)對抗專(zhuān)利運營(yíng)公司的決心”。

　　“從2011年美國總統奧巴馬簽署的《美國發(fā)明法案》及2013年美國眾議院批準的《創(chuàng )新法案》等，我們都可以看到這種變化。”沈劍鋒認為，這些法案中針對專(zhuān)利運營(yíng)公司濫訴的現象進(jìn)行了有效的規制。

　　華為認為，此次ITC針對InterDigital案件的決定中，并沒(méi)有提出對專(zhuān)利運營(yíng)公司的新的限制，不過(guò)，近年來(lái)美國政府確實(shí)提出了很多舉措，限制專(zhuān)利運營(yíng)公司及涉及標準的基本專(zhuān)利持有人濫用其專(zhuān)利權。

　　另外，歐委會(huì )競爭委員不久前公開(kāi)警告諾基亞公司不要成為“專(zhuān)利蟑螂”，以及歐洲各國針對與標準相關(guān)的專(zhuān)利謹慎下發(fā)禁令等現象，都表明了海外市場(chǎng)，尤其歐美等知識產(chǎn)權保護力度比較發(fā)達的國家和地區對規制專(zhuān)利運營(yíng)公司的決心。

　　與此同時(shí)，包括中國在內的多國政府部門(mén)，也啟動(dòng)了系列反壟斷調查，從側面表明對專(zhuān)利濫訴行為的限制。

　　除了國家商務(wù)部和發(fā)改委對微軟收購諾基亞交易的介入外，中國國家發(fā)改委還在2013年11月底對高通(72.89, -0.43, -0.59%)公司展開(kāi)反壟斷調查。隨后，《中國日報》(China Daily)英文版援引國家發(fā)改委價(jià)格監督檢查司司長(cháng)許昆林的話(huà)稱(chēng)，該部門(mén)已經(jīng)掌握了大量關(guān)于高通反壟斷的證據。

　　“我們看到，包括中國、印度、美國在內的很多國家政府都強烈要求改革和限制這種‘專(zhuān)利流氓’的做法，并有了一些判例。”郭愛(ài)平對21世紀經(jīng)濟報道記者表示，不是說(shuō)不應該交專(zhuān)利費，但是專(zhuān)利費收取應該公正、合理、公平，“所以TCL通訊支持國內政府對所有有‘專(zhuān)利流氓’傾向的案例認真對待”。

　　郭愛(ài)平表示，借助當初對阿爾卡特手機業(yè)務(wù)的收購，TCL通訊獲得了包括2G和2.5G核心專(zhuān)利，同時(shí)也通過(guò)自己的努力，擁有了部分3G和4G核心專(zhuān)利，“盡管數量不是很多，有了這些足以和很多專(zhuān)利擁有者互換，減少專(zhuān)利費用”。

　　沈劍鋒表示，隨著(zhù)4G時(shí)代的到來(lái)，由于LTE專(zhuān)利的分散度比較高，各家通信設備廠(chǎng)商實(shí)力相對均衡，中國企業(yè)在4G領(lǐng)域知識產(chǎn)權份額有了顯著(zhù)提高，形成了與主要競爭對手抗衡的籌碼。中興通訊認為，在4G時(shí)代，透過(guò)專(zhuān)利訴訟來(lái)實(shí)現許可談判，將會(huì )帶來(lái)更加混亂的競爭形態(tài)，因此通過(guò)建立泛行業(yè)的專(zhuān)利池機制，利用“準一站式”許可模式，在更加開(kāi)放、公平及共贏(yíng)的的環(huán)境內進(jìn)行知識產(chǎn)權許可將成為業(yè)內共識及趨勢。

　　“短期內要消除濫訴現象也不太現實(shí)。”盡管沈劍鋒認為美國的態(tài)度有微妙轉變，但也必須看到，作為全球最大的知識產(chǎn)權出口國，專(zhuān)利許可及運營(yíng)仍然是美國的重要產(chǎn)業(yè)，對美國貿易平衡、知識產(chǎn)權創(chuàng )新激勵及增值具有重要作用，也牽涉了研發(fā)機構、企業(yè)和下游律所和法律服務(wù)機構的活躍及生存，因此，針對專(zhuān)利運營(yíng)公司的限制將是一個(gè)漸進(jìn)的過(guò)程。

　　而在這一過(guò)程中，作為參與美國市場(chǎng)競爭的中國企業(yè)而言，一方面積極適應并運用美國專(zhuān)利游戲規則；另一方面，在大環(huán)境趨勢下，積極聯(lián)合推動(dòng)司法行政的變革及自身實(shí)力的鍛造，以更加開(kāi)放、自信的態(tài)度去面對專(zhuān)利競爭。(編輯 盧愛(ài)芳)